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公司合并主體變更仲裁條款仍然有效
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某地仲裁庭在第一次開庭審理申請人A公司與被申請人B公司工程建筑合同糾紛一案后,B公司即并入C公司而被注銷,為此C公司以其與A公司間并無仲裁協議為由,向該仲裁委員會所在地人民法院提出管轄權異議,認為仲裁委員會對本案已無管轄權。
一、公司合并與股權收購的區別
股權收購是指收購者以現金、股票或者其他有價證券作為對價,向目標公司的股東購買股份,獲得對目標公司的全部或部分股份,進而取得對目標公司的控制權。在股權收購中,交易的主體是收購公司與目標公司的股東,交易對象是目標公司的股權,收購方最終取得的是對目標公司的控制權。
公司合并與股權收購作為兩種不同的法律行為,存在很重大的區別:
1.主體不同。公司合并是公司間的行為,主體是參加合并的各公司。公司合并要由參加合并的各公司作出決議,要有合并各方公司簽訂協議。股權收購是收購公司與目標公司的股東之間的交易行為,主體是收購公司與目標公司股東。 協議收購中,收購方要與目標公司的股東訂立協議;要約收購中,收購方要向全體股東發出要約。不論哪種方式,股份的出售者都是目標公司股東。與此相連的是股份收購決策的分散型和交易的困難性 。
2.效力不同。公司合并的效力使公司實體發生變化,被并公司解散,喪失法律人格。吸收合并中,被吸收的公司解散,喪失法律人格,并入存續公司。新設合并中,各方都解散,喪失法律人格,新設公司取代合并各公司。
收購的效力使目標公司控股股東發生變化,目標公司本身不發生變化,依然存續。在股權收購中,收購方成為目標公司的控股股東,目標公司作為收購方的控股子公司而存在。在整個收購中,收購方成為目標公司唯一的股東,目標公司作為收購方的公司而存在。在整個收購中,收購方成為目標公司的唯一股東,目標公司作為收購方的全資子公司而存在。
于此相連,權利義務的承擔也不同。公司合并中解散公司的權利義務由合并后存續公司和新設公司承擔,公司收購中,目標公司本身未發生變化,并未喪失法律人格,其權利義務由目標公司自身承擔。
3.性質不同。公司合并須由雙方達成合并協議,是雙方平等協商、資源合作的結果。合并公司與被合并公司處于“友好”關系中。雙方平等自愿協商的結果,合并雙方表面上也呈“友好”關系狀態。在股權收購中,收購者與被收購的目標公司的關系就不盡一樣。當被收購公司的管理層對收購響應并積極配合時,收購就成“友好”收購性質。當被收購公司管理層拒絕、阻礙收購時,收購就呈“敵意”收購性質。
4.控制程度不同。公司合并中,被并公司完全并入存續公司或新設公司,后者取得被并公司的全部財產、權利義務,被并公司作為存續公司、新設公司的一部分而完全受其控制。股權收購中,收購方既可以收購目標公司的全部股份,進而完全控制目標公司,也可以只收購的目標公司50%以上的股份,而取得對目標公司的控制權,實現擁有控制權下的“合資經營”。
5.程序和法律適用不同。公司合并作為一種法定合并,要嚴格遵守法定程序,包括董事會提出合并方案;股東會對合并做出特別決議;合并雙方簽訂合并協議;實施債權人保護程序;辦理合并登記等。
股權收購則不需要履行上述程序,不須取得目標公司管理層、權力機構的同意,不需要債權人保護程序等。上市公司股權收購主要履行證券法規定的有關程序。采取協議收購方式,收購人依照法律規定同被收購公司的股東簽訂股權轉讓協議,向證券管理部門及證券交易所報告并于公告后,履行收購協議。采取要約收購方式的,收購方持有被收購股份時,應進行報告和公告,持有股份超過30%繼續收購的,則要發出收購要約,在收購要約期限(30-60日)完成收購。非上市公司之間的收購,屬于股東轉讓出資、股份的行為,使用公司法關于股東轉讓股份、出資的規定。根據我國公司法的規定,有限公司中,股東可以相互轉讓其全部或者部分出資股東向股東以外的人轉讓出資,必須經全體股東大會半數同意;不同意轉讓的股東應當購買該轉讓的出資,若不購買該轉讓的出資,視為同意轉讓。非上市公司的收購,也要有收購方與目標公司的股東簽訂并履行股權轉讓協議。
二、勞動合同主體變更方式
實踐中,引起勞動合同主體變更的情況一般有兩類,第一類是企業合并、分立的情況,第二類是用人單位將員工轉至關聯企業或其他公司的情況。根據勞動合同主體變更的不同情形,勞動合同權利義務承繼的操作也有所差異。
第一種方式是員工辭職然后與第三方企業簽定新的勞動合同。第三方企業在發給員工的要約中必須明確規定,只有員工向原企業提出辭職,要約才能生效。這樣做的好處在于原企業無需為此支付經濟補償金,但是第三方企業對于員工將會給出較高的待遇以獲取員工的同意。
第二種方式是企業與員工協商終止勞動合同。為此企業可以簽訂協議,約定由第三方企業負擔向員工支付的經濟補償金。
第三種方式是三方協商轉讓,約定由第三方企業承繼原企業在勞動合同項下的權利義務,但第三方企業可以與員工進行協商變更。這種方法應當約定員工的工齡繼續計算,并且在原合同項下的權利應當得到保障。如此,企業將無需立即支付經濟補償金,而員工的合法權益也并不受到任何損害。

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