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外資并購新規意維護經濟安全
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 一、什么是 外資并購?

   外資并購也稱并購投資,范圍包括外資公司、企業、經濟組織或個人直接通過購買股權或購買資產的方式并購境內企業。外資并購是與新建投資相對應的一種投資方式,本質上是企業間的產權交易和控制權的轉移。并購一般沒有新的固定資產投資,因此與新建投資相比,外國企業可以更快地進入市場和占領市場。外資并購在我國很早就存在,主要是中方以資產作價同外方合資,實現存量資產利用外資。

 二、外資并購的兩種方式

  1、“股權并購”:外國投資者購買境內非外商投資企業(以下稱“境內公司”)股東的股權或認購境內公司增資,使該境內公司變更設立為外商投資企業;

  2、“資產并購”:外國投資者設立外商投資企業,并通過該企業協議購買境內企業資產且運營該資產,或,外國投資者協議購買境內企業資產,并以該資產投資設立外商投資企業運營該資產。

    三、外資并購新規意維護經濟安全

       “經濟安全”或許是中國今年以來媒體曝光率最高的一個詞。基于維護國家經濟安全,遏制外資惡意收購,中國新近出臺了外國投資者并購境內企業的規定。然專家分析指出,由于新規對危及國家經濟安全的并購行為等方面并未給出明確的界定,可操作性如何令人存疑,後續還需有相關執行細則配合出臺。 
他們同時指出,新規中增加的反壟斷審查內容,因行業不同涉及資金大相徑庭,若根據新規中的標準審核,也可能會在未來執行過程中帶來諸多問題。   

  已從事20多年政策研究的中國經濟法律政策研究中心主任馬宇對路透表示,“新規出臺後,我已經聽到許多來自地方部門和投資者方面的反應,大家不知道該怎麼做了。尤其是那些進行中的外資并購項目,都在加快進度,希望趕在新規執行前完成。”   

  將于9月8日起施行的新規要求,外國投資者并購境內企業并取得實際控制權,涉及重點行業、存在影響或可能影響國家經濟安全因素或者導致擁有馳名商標或中華老字號的境內企業實際控制權轉移的,當事人應就此向商務部進行申報。   

  危及經濟安全標準難界定   

  馬宇指出,此前發布的外商投資指導目錄,對鼓勵類,限制類等行業有明確規定,但并沒有界定何種行為會危及經濟安全,因而如何理解新規中的涉及重點行業或可能影響國家經濟安全的并購有很大的想像空間,不僅容易造成投資人理解上的偏差,也會增加政策執行中的隨意性。   

  美國私人直接投資基金凱雷投資集團[CYL.UL]去年10月曾表示,其已同意支付3.75億美元,收購中國最大的工程機械企業徐州工程機械集團有限公司85%股權,但截至目前中國政府尚未批準該項交易,因擔心國有股權被賤賣,從而威脅中國經濟安全。此事被媒體炒得沸沸揚揚,并被視為促成外資并購新規出臺的導火索。   

  馬宇并建議,對反壟斷審查的標準不應細化,而應根據行業特點有所區分,“行業不同所涉及營業額相差巨大,像汽車和零售業,如果都按并購一方當事人當年在中國市場營業額超過15億元的標準來明確是涉及壟斷,結果會有很大差異。”   

  商務部研究院的梅新育博士亦提到,反壟斷審查規定外資并購達到一定條件者必須進行反壟斷審查,但又規定有一些情況的并購可以申請審查豁免,這也增加了政策執行中的隨意性,尤其是目前一些地方政府引資愿望迫切,可能提供了政策漏洞。   

  根據規定,外資并購達到一定條件者必須進行反壟斷審查,但同時又規定有下列情況之一的并購可以申請審查豁免,包括可以改善市場公平競爭條件的;重組虧損企業并保障就業的;引進先進技術和管理人才并能提高企業國際競爭力的;可以改善環境的。   

  而專家們預期,正在審議討論中的反壟斷法或許會對相關的條款有更多解釋和完善。   

  審批權限或重疊,執行細則料出臺   

  外資并購的審批權限如何劃分也讓專家產生疑慮。馬宇提到,根據外商投資核準規定,對地方政府和中央政府的核準權限都有明確規定。然根據新規,凡涉及經濟安全或重點行業的,都須商務部審批,這也容易造成中央和地方政府在管理審批上的重疊,“據我所知一些地方政府都希望趕在新規執行前加快審批進度。”   

  北京一家涉及外資并購的日化公司一位人士,雖然拒絕透露公司的并購進程,但他提到,“按我的理解,如果在9月8日前上報應該執行原來的規定,如果是9月8日以後的,才按新規上報商務部吧。”   

  而何為“擁有馳名商標或中華老字號的境內企業”亦令投資人感到困惑。專門在中國境內從事股權投資的一家德國投資公司一位人士稱,“目前所謂的馳名商標或中華老字號魚龍混雜,市場標準比較混亂,這也使相關的并購缺乏依據。”   

  面對上述疑慮,商務部的一位官員也坦稱,“新規出臺後確實接到不少地方部門和投資者的詢問,是不是以後外資并購都必須商務部批準?,...可能會面臨執行中的困惑。”   

  馬宇認為,由于存在認識上的模糊地帶,估計并購新規正式實施後有可能會出臺補充說明之類來完善實施細則。   

  前述德國一投資公司的人士亦稱,該公司已就新規中的一些規定與相關部門討論,對方亦稱屆時會有一些說明細則之類的出臺。


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